驰宏锌锗：定向增发股东大会涉嫌违法
黄 建 中
5月25日，备受市场关注的“明星”公司驰宏锌锗（600497）发布了审议定向增发议案的《2006年第一次临时股东大会决议公告》（简称《公告》）。笔者阅读后，对照相关法规发现，该股东大会在议案表决及信息披露等方面存在违规问题，值得市场关注及其他公司引以为戒。
第一，依照5月8日颁布实施的《上市公司证券发行管理办法》第41条的规定，股东大会就发行股票（包括定向增发、公开增发、配股）作出的决定，至少应当包括下列事项：（一）本次发行证券的种类和数量；（二）发行方式、发行对象及向原股东配售的安排；（三）定价方式或价格区间；（四）募集资金用途；（五）决议的有效期；（六）对董事会办理本次发行具体事宜的授权；（七）其他必须明确的事项。上述事项在股东大会上应当逐项表决，一一投票，而且这种逐项表决制度多年来是一直业界的惯例做法（2001年证监会1号文《上市公司新股发行管理办法》第13条第二款等对上述逐项表决都有特别强调），《公司法》第134条等法规也有类似的条款。而驰宏锌锗定向增发审议的却只有三项表决议案：（一）新增股份收购资产；（二）新老股东共享新增股份前滚存的利润；（三）授权董事会全权处理此次新增股份收购资产等相关事宜。这明显违背了相关法规，使股东们未能充分行使表决权。且就个案而言，股东们对增发价格跟发行数量的议案投票结果肯定是不一样的，将其合并一项来表决，无论从法还是从理都是讲不过去的。且从《公告》看，即便被“压缩”后的三项议案，其表决结果也是大相径庭，甚至截然相反的（详见下文）。此外，在“合并为一”的议案中也缺少非常重要的“决议的有效期”一项（在第3项议案即授权董事会议案中，有“上述授权自公司股东大会通过之日起12个月内有效”字样，但这并不等于是股东大会对定向增发与收购事项决议的有效期，而只有决议的有效期存在之后才能有授权董事会的有效期）。细心的读者只要对比一下，近来公告定向增发的G天威、G中金等公司10来项的定向增发表决议案后，就很容易发现驰宏锌锗股东大会存在的明显问题。因此，驰宏锌锗的这次股东大会存在严重的“偷工减料”及违规压缩问题，当属非法无效。
第二，依据今年3月颁布实施的《上市公司股东大会规则》第三十一条及市场的贯例，股东与股东大会拟审议事项有关联关系时，应当回避表决，其所持有表决权的股份不计入出席股东大会有表决权的股份总数。但从《公告》看，定向增发与资产收购的关联方公司控股股东云冶集团，仅在第1项议案表决是做了回避，而在第2项涉及对其新增股份享受此前滚存利润的分配权议案，第3项就其重大关联交易授权董事会全权处理相关事宜的议案表决时并没有回避表决，其投票竟然被计入投票总数。而且在此前董事会的相关审议过程中，云冶集团的3名关联董事也同样没有回避表决。此举明显违规，而更为严重的是，这直接导致本次股东大会的赞成票率被严重“注水”，错误地被称为“高票通过”。
依据重大关联交易及定向增发的相关法规，该公司本次股东大会审议的与定向增发相关的议案都须获得参会表决股东2/3的赞成票，并适用分类表决制，流通股股东须有1/2的赞成票率。股东大会的后两项议案，特别是第三项议案实际操作上是第一项议案的必要条件，跟重大关联交易与定向增发是不可分开的并生议案，其在表决时，大股东同样都应该回避。而且依据《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》中的有关规定，此两项议案同样应该适用分类表决制度。实际上，大股东回避后，股东大会实际的合法结果是：上述第二、三项议案有效的投票总数为48,249,626股，赞成票率仅为63.517％，不足2/3，其中流通股股东的赞成票率为56.67％；而第三项议案的合法赞成票率为66.734％，刚过2/3，而流通股股东赞成票率仅为60.49％。因此，该股东大会的第二项议案实际上已经被否决，第三议案是非常惊险的勉强过关。而在大股东没有依法回避表决的情况下，上述《公告》的投票结果无疑是无效的。
第三，依照《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》，对于需要分类表决的股东大会议案还必须逐项议案披露（除非各议案投票情况完全相同）分类表决结果，以及参加表决的前十大社会公众股股东的持股和表决情况。但《公告》丝毫没有披露有关信息，更没有逐项披露，当属信息披露上的重大遗漏。
综上所述，笔者以为，驰宏锌锗2006年第一次临时股东大会的召开、议案表决、投票结果统计等存在违反《公司法》、《上市公司证券发行管理办法》等问题，同时存在“股东大会决议有效期”议案的重大缺漏问题，应当认定为非法无效。该公司须依法重新召开临时股东大会，逐项审议定向增发与重大关联交易的一系列议案。而鉴于该公司将定向增发与股改“互为条件，同步推进”，因此，该公司应当即刻终止股改表决，并复牌，同时公告重新召开股东会的公告。此外，《公告》存在严重错误与遗漏，应当立即更正并补充公告。
最后，提醒其他上市公司以驰宏锌锗案例为戒，特别注意股东大会的合法性与操作规范。
主要参考资料：
http://www.sse.com.cn/cs/zhs/scfw/gg/ssgs/2006-05-25/600497_20060525_1.pdf
《上市公司股东大会规则》全文：
http://securities.zgjrw.com/News/2006320/Securities/874195185400.shtml
上市公司证券发行管理办法
http://www.cs.com.cn/jrbznew/html/2006-05/08/content_1691167.htm
《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》2004年12月8日
http://finance.sina.com.cn/stock/y/20041208/07021209236.shtml
G天威2005年年度股东大会决议公告（定向增发有9项逐一表决的议案）
http://www.sse.com.cn/cs/zhs/scfw/gg/ssgs/2006-05-09/600550_20060509_1.pdf
http://business.sohu.com/20060426/n243000038.shtml
2、黄建中：“驰宏锌锗给中国证券市场带来的挑战”，《第一财经日报》2006-05-24
http://www.cs.com.cn/./ssgs/02/t20060524_926834.htm
3、5月24日央视“中国证券”节目，斥责驰宏增发与停牌案例（视频连接）
网络连接：
http://www.cctv.com/program/zgzq_new/20060524/101513.shtml
点击“05月24日上午视频点播 ”后面的“ >” PLay键（13分钟后可以看到长达5分钟左右的驰宏锌锗的专题评论“谁该为“规则之错”买单。