当代物权法百科全书小辞典42
无形物物权
陈绪国
无形物物权，又称无体物物权，不可称量物物权。是指物权的客体由感官感觉无形体、无面貌、不好确定质量重量体积面积等单位的一类特殊物质，因其具有非常奇特的性能和特别有潜力的价值与使用价值，被人类通过技术手段来加以整合利用，可以变成动力物、魔力物、造化物、感化物，或者变成可以感知的声音物或者图像物、线条物，并由此产生的一种十分特殊的物权。例如，无线电频谱电波，人脑中的智慧意识流，自然界中的风、气、磁、电、微尘、射线，人工制作的纳米材料、电流、电压、电阻、电磁、放射线、压缩空气及其他可控特种气体、天然气、液化气等，均属于无体物或者无形物，在一定条件下，可以催生出一定的特种物权。
无形物，无体物，不可称量物，往往被人们称之为“来无影，去无踪，看不见，摸不着”的神奇怪物。其中，有些“怪物”，对于人类是有害的，甚至对于人类是闻风丧胆的。如“天打雷辟”，指的是雷电或者说是“天神”、“雷公电母”一种超自然力量的极端威力。与天斗其乐无穷，与地斗其乐无穷，与大自然斗其乐无穷。人类与大自然的浴血奋战，经历了亿万斯年。与有形物的斗争与利用，各种生产工具的发明创造与再发明创造，一直没有停歇过。与无形物的斗争与利用，是最高级的发明创造与再发明创造。如电的发明，使人类社会一下子跨越了几十个世纪，使整个人类从自然人一跃升为自然神。无线电的发明创造与再发明创造，也是人类有史以来最神奇的发明创造与再发明创造。
当然，无形物也是物，不管它姓甚名谁，总归是物。有物必有权。有物权必须有相应的规矩，才能成方圆。你想盗取别人的电吗？不行。你想盗取别人的天然气吗？也不行。你想盗取别人无线电频谱资源吗？也不行。最好是大家坐下来，大家合计合计，商量商量，这事儿到底怎么整。
但是，是否应该将无形物写进物权法，写进民法，法学界至今仍然存在严重分歧。世界历史上第一部资产阶级民法典《法国民法典》（1804年正式施行），根本回避了“无形物”的提法，整个儿是部财产法。1900年正式施行的《德国民法典》，第90条规定“本法意义上的物，只为有体的物。” 1898年正式全面施行的《日本民法典》（新法典），第85条规定“本法所称物，谓有体物。”所有大陆法系国家，几乎“一边倒”地排斥无形物在民法—物权法中的地位与作用。这与轰轰烈烈的资产阶级世纪大革命，与轰轰烈烈的人类文明持续大革命形成鲜明的反照。
这么好的一个条款，为什么还存在怀疑者、偏心者、责备者、失落者、反对者呢？这说起来话长。
在整个大陆法系里面，绝大多数不是以财产法来理顺财产法律秩序的，而是以物权法梳理物权法律秩序的；即使是以财产法理顺财产法律秩序，也是不承认无形财产的法权地位，也是用不动产、动产财产的两分法来界定财产权的。当然，物权法中的一些法理技巧，也是很值得称道的，如以所有权为纲、以其他物权为目的做法，将所有权与其他物权一同统筹兼顾，合理地保护与限制，以维护物权生态系统的正常循环。问题在于，物权中的所有权到底是个什么样子，全世界没有一个统一的规定，有主张以1项至4项权能来定位的，有主张以支配权来定位的，不一而足。
中国物权法第50条“无线电频谱资源属于国家所有。”的规定，就这13个字，分量有多大呢？
第一，它公开打破了几千年来“无形物不得入物权法” 的法律天规。
无形物，在自然界，在人类社会，是客观存在的事物。那么，法学家想回避也回避不了。
在古罗马时期，早在公元2世纪，罗马法学家盖尤斯所著《法学阶梯》里，将“有体物”（也称有形物）和“无体物”（也称无形物）作了大概的划分。他认为“有体物”（Corporasles）是可以触摸的物品，如土地、衣服、金银；“无体物”（Incorporasles）是不能触摸的物品，它们体现为某种权利，如债权、继承权和用役权等[1]。由此可见，“罗马法所创制的无体物理论有以下主要特征：第一，权利系抽象物，为人们主观所拟制的某种权益，因此被视为无体物；第二，法律上的无体物，以能用金钱来衡量为要件，家长权、夫权、自由权等没有财产内容，所以不能视为无体物；第三，所有权虽然比较抽象，但罗马人认为该项权利与物同在，并且是最完整之物权，应区别于其他一般财产权利。因此，所有权被划归为有体物的范围。”[2]
古罗马法将债权、继承权和用役权列为无形物，实为勉强，这是将物的价值与物的本质混同在一起了。这三项权利，都是抽象的债物权，概念物权。其真正的物权，在于债权中的货币物权或者货物物权、实物物权——货币、货物、实物这些东西是“可以触摸的物品”，是有形物。这好比，“电脑是物”而“电脑的名字不是物”。“债权”、“继承权”和“用役权”可以承载一定的物，但这只是物的概念而已。那么，德国、日本等国家的民法、物权法，明文规定了不包括无形物在内，而债权、继承权和用役权满天飞，说明了这三样东西不是真正的无形物。又好比“人物”，人物的姓名是人物的区别性符号，姓名本身不是人物。“债权”、“继承权”和“用役权”是物的姓名，不是物的本身，也无所谓有形物、无形物。
我们现在所讲的无形物，主要是指自然界“来无影，去无踪，看不见，摸不着”的自然物。这才是真正的无形物。
无线电频谱资源，才是真正的无形物。它来无影去无踪，它看不见摸不着。它是一种电磁波，它是9KHZ～3000GHZ频率范围内发射无线电波的无线电频率的总称。虽然它来无影去无踪、看不见摸不着，但是它可以不间断为人类创造巨额财富，而且是永不耗竭的财富资源和清洁资源，潜在价值和使用价值是任何资源也无法伦比的。
无线电频谱资源的物权，是在国家专属所有权主导下的物权。无线电频谱资源的所有权由国家行使，确切地说，是永远行使—这就具备了国家专属所有权的性质；国家在行使无线电频谱资源专属所有权的同时，具备统一规划权和管制权、指导与领导合理开发利用权和科学管理权。单位除军事、民兵单位以外，无线电经营单位需支付相应的管理费用和照章纳税，才能取得无线电频谱资源的营业使用权。其他单位和个人的无线电频谱资源终端使用权，是无线电频谱资源非营业性的使用权，为一般使用权。
第二，它公开打破了西方几百年来“公物权不得入物权法” 的法律天规。
西方的物权法，是以个人功利主义、个人自由主义为中心的物权法，在那里，没有公共物权、国家物权的一席之地。西方的物权法，完全是半边法，根本不成体系。几百年来，西方法学家一茬接一茬不遗余力地研讨物权法，结果始终也突破不了“公物权不得入物权法” 的法律天规。
同有形物物权一样，无形物物权也是一个大系统。当然，西方许多国家也知道自然资源属于国家所有的许多道理，也多多少少地将这些写进宪法、行政法之中。但是，在物权法中就找不到这些真金白银的东西来了。缺少了公共物权、国家物权，物权法再完美无瘕也是略付阙如。相反地，过分地强调资本的作用，让那些侵占公共资源、公共财产的财团、富翁捡到了大便宜，而无产者因国家财力不济很少、并且越来越少享受到来自国家的二次分配和三次分配的成果。
无形物的所有权到底归谁所有？这是首先要解决的法律选项问题。中国物权法规定“无线电频谱资源属于国家所有。”应当是公式化、榜样化的规定，应当为广大社会主义国家所效仿，同时，不排除西方国家也向中国学习、效仿。
仁者见仁，智者见智。即使在中国，即使到现在，仍然还有的法学家对于“无线电频谱资源属于国家所有”，对于无形物写入物权法，对于公共物权写入物权法，表示不可思议，表示很失望沮丧。这种观念的存在，将会影响普及、修改、完善物权法。
以上介绍了中国物权法第50条将无形物、将国家公物权写进了物权法，这将西方国家“无形物不得入物权法（民法）”、“公物权不得入物权法（民法）”的两条天规戒律破除了。另外，西方物权法（民法）中的“两分法”——不动产物权、动产物权“两分法”，也受到挑战。实际上，无形物，是继动产物、不动产物之后的“第三类物”。
总之，中国物权法第50条破除了西方三大天规戒律：“无形物不得入物权法（民法）”、“公物权不得入物权法（民法）”、“全体物权两分法”。
笔者预感未来几年里，物权法有可能要进行一次大修，一些重要的无形物物权，将会纷纷正式加入物权法里来。如果将派生性物权也看作是无形物物权，那么，物权法无形物物权的队伍马上就会壮大起来，可能会增加几十条的条文。
西方有句谚语，叫做“开头好，成功半”。中国物权法第50条“无线电频谱资源属于国家所有。”的规定，确实开了一个好头——为无形物、国家主权光明正大地进入物权法开了一个好头。以此为榜样，让大家一齐来解放思想，统一认识，闯开大门让大量的无形物迈进物权法大家庭，其功德无量！其前途不可估量！
相关链接：
价值中国陈绪国《当代物权法百科全书小辞典2·派生性物权》；《试论派生性物权在物权法中的定位与作用》；《当代物权法百科全书小辞典24·国家专属所有权》；《解析物权法51·国家无线电频谱资源专属所有权》；《当代物权法百科全书小辞典41·国家无线电频谱资源专属所有权》。
注释：
[1]余能斌主编《民法典专题研究》，武汉大学出版社2004年1月第1版第96～97页。转注[古罗马]盖尤斯著，黄凤译《法学阶梯》，中国政法大学出版社1996年版第82页。
[2] 余能斌主编《民法典专题研究》，武汉大学出版社2004年1月第1版第96～97页。转注吴汉东《财产权客体制度论》，载《法商研究》2000年第4期；[意]彼得罗·彭梵得著《罗马法教科书》，中国中国政法大学出版社1992年版第185页。
声明：本文为最近原创作品，未经许可，不得转载、刊登。
字数：4185字