当代物权法百科全书小辞典443

当代物权法百科全书小辞典443

放弃抵押权

陈绪国

物权法第一百九十四条规定：“抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。”

本条款，是关于抵押权或抵押权顺位放弃与变更的特别规定。

抵押权在意思自治背景条件下，抵押权人享有放弃抵押权或者抵押权顺位的自由，这是一种很特别的规定。尤其是抵押权人将自己享有的抵押权放弃、将担保债权放弃，这是一种怎样的法律关系？放弃抵押权是否同时放弃主债权？免除担保责任如何对待？所有这些，都是焦点、难点问题，是不能回避的现实问题。

抵押权或抵押权顺位放弃与变更，指抵押权人根据需要和可能全部放弃或者部分放弃抵押权以及担保债权，或者放弃抵押权的顺位，是尊重当事人意思自治的特别规定。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。变更财产抵押关系格局以后，当事人应当适时地调整权利义务内容，其他担保人在抵押权丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

本辞条，讨论放弃抵押权。下辞条，讨论抵押权的顺位。

主题：放弃抵押权

放弃抵押权，指抵押期间因抵押权人的主观或者客观原因而将抵押权放弃，不再继续行使抵押权的特殊情愿。担保物权法和担保法承认这种行为是合法的，允许抵押权人自愿放弃抵押权的事实行为。

理解放弃抵押权，应当注意以下几点问题：

1．放弃抵押权不等于抛弃抵押权。

放弃，是个中性词，就是“提得起放得下”那种相当自然的放权让利。当初抵押权人选择抵押权是当初的考虑，现在抵押权人选择放弃抵押权是现在的考虑。表面上看起来是很不正常的现象，而了解到他们的动机与目的，以及形成的整个过程与产生原因，就不感到怎么奇怪了。

抛弃，是个贬义词，就是很决绝地将事物抛开而不再保留其人与事物的关系。抛弃也包含有“放弃”的一层意义。然而，中性词的“放弃”是轻轻松松地放下并转移其人与事物的关系，并没有完全断绝关系；抛弃则会断绝关系，是完全的、断然的“放弃”。

抵押权人放弃抵押权，不等于是抛弃抵押权。放弃抵押权，只是放弃抵押债权，只是变更一下实现债权的方式；抛弃抵押权，是既不要抵押权、担保债权，也不要主要的债权。两者之间的性质是完全不同的。

2．放弃抵押权不等于放弃主债权。

放弃抵押权，标志着放弃抵押财产的债权即担保债权，并不意味着放弃一切债权，更不能说连主债权也一同放弃。如果说连主债权也与担保债权一同放弃，那么，就不是“放弃”抵押权，而是“抛弃”抵押权了。

实现债权的方式，并不是百分之百要通过抵押权等担保物权来实现，并不是自古华山一条路，而是条条道路通罗马。也不一定能够百分之百保证通过抵押担保等担保物权来解决问题是最佳途径，在特定条件下，兴许实现普通债权的办法更加简便、直截了当，也有他的可取之处。

有的物权法解读文章中是这样叙述的：“抵押权作为抵押权人享有的一项权利，抵押权人可以放弃抵押权从而放弃债权就抵押财产优先受偿的权利。”这里是说“放弃……就抵押财产优先受偿的权利”，“放弃债权”只是放弃抵押财产担保的债权。如果将此处的“放弃债权”当作“放弃一切债权”来对待，那么，认识上是十分错误的。

3．放弃抵押权的原因是多种多样的。

放弃抵押权是一种现象，甚至于是一种社会性的常发常见现象，其背后可能隐含着各种故事，其产生的原因是多方面的。主要的以下几种：

一是时事变化所致。时事变化是个晴雨表，经济景气程度、经济政策或产业政策、货币政策的调整、汇率的浮动变化、外贸进出口形势等等宏观经济的作用，都可以从时事变化中反映出来，对于抵押权人产生或多或少的影响，对于将来利用抵押财产来实现债权不再抱什么希望，因而决定放弃抵押权。

二是抵押权变化所致。抵押权发生了不利于抵押权人的因素，就会动摇抵押权人的信心，从而放弃抵押权。比如，拟定动产集合抵押允许多个抵押权人竞争，而这种抵押权是相当难以行使的一种对象，加上抵押权的顺位也不太理想，有的抵押权人会放弃抵押权，而改由其他的实现债权的办法；有的抵押权人觉得运用普通债权的即时还债方法更好，更直截了当，更加有利，于是就放弃抵押权和担保债权，而直接采用普通清偿债权债务的办法进行；有的抵押权人放弃抵押权，目的是为了将抵押权调换成质押权、留置权等更加重要的担保物权，担保物权升级以后对于清偿债权债务更加有利，从而选择性地放弃抵押权。

三是抵押权弱点所致。一般而论，有抵押权总比没有的好。但事物往往容易向相反的方面转化。这取决于抵押权本身就有许多弱点，为抵押权人失去信心而放弃抵押权创造了客观条件。抵押权的最大弱点，是抵押权人不能占有他人的抵押财产，抵押权人对于抵押财产价值及其安全性是经常捉摸不定和揣揣不安。特别是在市场经济影响下抵押财产明显贬值、抵押人对于抵押财产不作为和乱作为造成其价值减少等不利情势发生时，有的抵押权人就会选择放弃抵押权，改用其他办法来实现债权。

四是抵押人过失过错误所致。抵押权人对于抵押财产不管不顾，导致抵押财产减少的，既不停止其不法行为，也不恢复抵押财产的价值，也不对于提供与减少的价值相应的担保的，是明显的主观过失与过错，抵押权人对此束手无策，只好采取放弃抵押权的办法来以示抗议。

五是行业门槛等因素影响所致。其他产生影响的因素也是很多的。如某个抵押权设立时没有考虑到行业门槛的限制，后来发现该抵押财产因行业门槛的限制而难以拍卖、变卖，不能如普通抵押财产那么容易实现债权，无奈之下放弃抵押权。

4．放弃抵押权无须经过抵押人同意

法律赋予抵押权人选择抵押权与放弃抵押权人权利，是带有一定的倾向性的物权法定方针的。抵押权人放弃抵押权“无须经过抵押人同意”更是一种倾向化的方针。

无论是抵押债法锁关系，或者是普通债法锁关系，其主要宗旨是保护债权人实现债权的权利，赋予他们以自治决定的权利。当初成立抵押权人目的，是为了优先实现债权。但是，法定的优先实现债权不等于现实的迅速或者快速地实现债权。总体上，利用抵押财产担保来实现债权，往往是程序结构复杂、实现债权往后延迟，甚至于不及实现普通债权那么“短平快”。并且，债务人将自己的财产来抵押还债，也有相当的不便利的一面，清偿债务的时间拖延不决，所支付的债务利息等相对增多，对于债务人来说，也未必是件好事。

就是说，法律认可抵押权人放弃抵押权，并不是说抵押权人会得到什么额外的利益；另一方面，对于某些债务人来说，灵活机动地定时定量或者不定时定量还债，或长线或短线地还债，更加驾轻就熟一些，抵押权人放弃抵押权，也不会对于抵押人产生什么妨害。

总之，抵押权人放弃抵押权，一般地不会对于抵押人产生什么不好的负面影响，故法律规定“放弃抵押权无须经过抵押人同意”。

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