当代物权法百科全书小辞典416

当代物权法百科全书小辞典416

抵押权属不明财产属于一般零物权

陈绪国

物权法第一百八十四条规定：“下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。”

本条款，是关于不得抵押的不动产、动产或者不动产权利范围的禁止性规定。与物权法第180条“抵押范围”的规定形成鲜明的对照。不得抵押范围，可实行零物权的“一票否决权”进行强制性执法措施，以期收到立竿见影的效果。

上辞条，讨论抵押执法的财产属于高级零物权。本辞条，讨论抵押权属不明的财产属于一般零物权。

主题：抵押权属不明的财产抵押属于一般“零物权”

不得抵押财产范围，有不得索取、不得作为的零物权性质成分和法定要求。如果财产所有权、用益物权的主体和客体是明确的，则作为可以索取和可以作为的“有物权”一类抵押对象对待，否则，则作为不得抵押的“零物权”一类抵押对象对待。

立法专家指示，财产所有权是权利主体依法对自己的财产占有、使用、收益和处分的权利。用益物权是依法对财产使用、收益的权利。如果一项财产的所有权或者使用权不明确，甚至是有争议的，将其抵押不仅可能侵犯所有权人或者使用权人的合法权益，而且可能引起矛盾和争议，使得社会关系更加紊乱。因此，所有权、使用权不明或者有争议的财产不得抵押。

权利主体不明和有争议的财产不得抵押，属于一般级别的零物权。主要是缘于这种零物权具有普遍性的意义。众所周知，抵押财产的权利，有两大法定要件，一是必须符合抵押范围的法律规定，二是抵押人必须有处分财产的权利。其中第二项，要求财产所有权、使用权的产权必须明晰，其他当事人对此无争议，才有资格抵押和处分其财产。这种法律要件，对于任何单位与个人都是一视同仁的一般性原则和普遍性法则。简单地说，财产所有权、使用权的产权明晰的，并且符合抵押范围的法律规定的，才具备财产抵押的“有物权”条件，否则，就成为不具备财产抵押的“零物权”的相反条件。

一般级别的零物权，是最普遍、最简便的一票否决权或定向否决权。通常，我们首先是了解人与物的关系是什么：问：这个东西是不是你的？答：不是我的。判定：这个东西不是某人或某单位的，既无所有权或信托所有权，也无特定的使用权或特定的信托使用权，统统没有处分权，百分之百肯定了不属于抵押范围之内，统统是零物权的对象。这种一票否决权或定向否决权，是放之四海而皆准的普遍真理，任何时候对于任何人都是统一适用的。人类社会几千年来都是这么干的，从习惯法到成文法，统统成为成文或者不成文的共识与共同的规矩。很难想象，如果人们连这最简单的道理都不懂或者一意孤行，那么，整个物权体系就会乱套甚至崩溃，文明社会就不成其为文明社会了，更甭说法制社会的高标准了。

所谓“如果一项财产的所有权或者使用权不明确，甚至是有争议的，将其抵押不仅可能侵犯所有权人或者使用权人的合法权益，而且可能引起矛盾和争议，使得社会关系更加紊乱”的说法，只不过是对于个体行为的危害性而言的。如果将许许多多的个体行为的危害性累加起来，那么，就像核裂变之冲击波、光辐射和放射性沾染一般的迸发出巨大的爆炸力与破坏力，对于当代物权制度和经济社会肌体的破坏作用是不可估量的。从这个意义上考量，至于“权利主体不明和有争议的财产不得抵押，属于一般级别的零物权”，并不是说它没有能量，而只不过是指其属于最普遍性的现象，反映了零物权的一般性规律而已。

所谓所有权、使用权不明或有争议的财产抵押属于一般级别零物权，是人类社会客观存在的自然现象，无需由法律来逐一甄别、鉴定。它是属于自然型、基础型零物权，不是限制型、禁止型和剥夺型零物权，只需要对照其本来面目来对号入座、定分止争就行了。从这个意义上讲，说它是“一般级别零物权”，也是实至名归的了。

剖析本条款的含义，从字面上看是“不得抵押的范围”，从实质上看是多种类、多规格零物权的集合体。集合体中，既有特殊性的零物权，也有一般性的零物权；既有最高级零物权，也有高级的、次高级的和一般级别的零物权。其中，高级的零物权占大多数，最高级的和次高级的、一般级别的零物权占少数，标志着整体的物权化法锁是立体的、多层面的、有界别的、可分类控制的。

划分各层次、各界别的零物权，是依据抵押财产的重要性与必要性、控制难度与维度、执法机制与可行性等因素来决定的。但是，实际操作规程上，却是从一般级别的零物权开始的。物权化法锁的套路千头万绪，归根结底是从确认物权开始的。确认物权的主体客体对象，确认上下左右的物权关系，确认财产抵押的可行性与必要性，确认事实行为与法律后果，以及其他各种正面、侧面的确认行为，是基础之中的基础条件、关键中的关键环节。抵押财产再怎么重要，零物权再怎么高级，只能是说明其重要、高级的程度，但不能漠视实际操作规程和基础条件，不能放弃基础工作，不能跳过关键环节。

一般级别的零物权关系，有一个显著不同的特征，就是其他不得抵押范围的零物权是独立型零物权，与其他体系的零物权没甚关系；然而，自然型、基础型的一般级别的零物权，与其他体系的零物权却建立了零物权的的纽带关系，是既独立又合作的零物权关系，或者干脆说是广泛性的全局性的同盟主义零物权关系。这种零物权关系，也是自然而然地产生的，既不需要拉郎配，也不需要棒打鸳鸯。

界定财产的来源与去向，财产的权属对象等基础工作，贯穿于各种零物权的机制之中，成为必备的工具与纽带，于财产抵押权设立之前、之中和之后，对于各种零物权均可进行规范化的检验，检验其抵押权是否合格或者零物权是否适当。因为“所有权、使用权不明或者有争议的财产（不得抵押）”具有代表性意义，而且与各种级别的零物权建立了永久性的同盟关系或者是协助关系，引导人们将目标管理措施显得更加有条不紊、更加符合逻辑、更有实际效率。很显然，各种限制型、禁止型和剥夺型零物权，与自然型、基础型的一般级别的零物权关系，是相互尊重、相互配合的同盟关系或者是协助关系。由此可见，一般级别的零物权关系，是广泛性的全局性的同盟主义零物权。

应当补充说明的是，说所有权、使用权不明或有争议的财产抵押属于一般级别“零物权”，并不是说其完全没有特殊性可言。如果说，这种零物权与特殊性的财产对应，就是杂交品种的特殊性的零物权，但其本质上仍然是属于一般性“零物权”，并没有因为其杂交而褪色。

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