劳动争议案件调解心得
文/王卫 律师
中午吃饭时,张律师打来电话,告之公司已于本周二汇款,饭后回到办公室,我又拨通江嘻嘻的电话,他确认昨天已收到赔偿款,至此,江嘻嘻诉某建设集团公司工伤赔偿案终于调解结案并履行完毕。
该案是法律援助案件,并且此前已有其他律师代理过,由于赔偿数额计算错误,江嘻嘻撤诉后,天河区法援处改指派我代理此案。此案比较棘手,其一,用人单位是河北的一家建筑公司,日后申请强制执行比较耗费精力;其二,工伤认定程序存在瑕疵,该建设集团公司为此正与天河区人力资源与社会保障局进行行政诉讼,如果天河区人民法院撤销工伤认定书,天河区人保局是否会重新作出工伤认定还是未知数,其三,江嘻嘻是在违法分包的建筑工地受伤的,聘用其的是包工头王平,能否直接将发包方某建设集团公司认定为用人单位还值得商榷;其四,工伤赔偿案件须以行政诉讼案件结果为依托,现行政诉讼案件尚未结案,工伤赔偿案件有可能面临中止审理。
今年1月21日,我从天河法援处领取案件材料,当日晚上我认真审阅证据材料,并于次日约见受援人江嘻嘻,了解事情发生的详细经过,做好书面会谈笔录,并让江嘻嘻签名确认。在查阅证据材料和会见当事人后,我做了一份详细的书面案件分析,将涉案当事人、案件基本事实、诉争焦点、诉请事项、相关法律法规,特别是对每项请求数额的具体算法予以明细,做到索赔依法合理。
1月27日向天河区人事与劳动仲裁委申请劳动仲裁,被书面通知不予受理后,次日向天河区人民法院提起诉讼,天河区人民法院当天予以受理,至此在不到两个工作日时间,我将案件推到一审法院。
就本案各方而言,总希望能够调解结案,行政诉讼案件的承办法官希望工伤赔偿案件调解,然后就不用判决撤销工伤认定;天河区人保局更希望工伤案件调解结案,以避免法院纠正自己的错误;某建设集团公司代理律师也表达调解结案的意愿;而江嘻嘻本人呢,急需钱做取钢板的二次手术,并且其本人无法通过其他途径筹到足够的款项,希望尽快拿到钱;我本人也希望调解结案,毕竟不调解,本案何时能够结案,还是个未知数,说不定拖上个一两年。
劳资双方能否最终达成和解,关键还是赔偿数额的协商一致。此前的一审案件中,由于江嘻嘻代理律师计算数额出错,对方只愿意出三万元,而江嘻嘻不同意,坚持不能低于五万元。这一次,为了表明我方诉求的依法合理,我将各项请求事项予以详细说明,赔偿数额如何计算的,以及有何法律依据均作以说明,并送给承办法官和对方律师各一份。在此基础上,劳资双方均清楚假如判决,江嘻嘻将会得到多少赔偿,然后双方进行妥协让步,最终在承办法官耐心主持下,劳资双方终于以五万元调解结案。
虽然就最终的赔偿数额达成一致,但是还需要落实,更重要的是需要履行,为了防止节外生枝,我特意在调解协议中注明该五万元不包括先前支付的19950元,并且约定迟延支付的违约金。注明这两点是有吃了教训所得,曾代理过一件工伤赔偿案件,也是违法分包的建筑工地赔偿,双方调解结案,后来用人单位付款时,竟然将先前借支的3000元予以扣除,导致劳动者意见很大,另外一件是,用人单位调解结案后,迟迟不履行调解书,劳动者只得申请强制执行。
在达成赔偿数额后,江嘻嘻向我表达了对建设集团公司不赔偿的担心,并表示能否将违约金改为每日壹仟元,我说那么高的违约金对方不一定同意,并且对方律师也表达异议,将违约金约定过高,建设集团公司会认为江嘻嘻不相信他们,有可能导致双方再次破裂,所做的调解努力付入东流。最终的违约金采取中国人民银行同期贷款利率的四倍,对双方都比较合理。
为了达成案结事了的社会效果,天河区人民法院根据双方的调解协议作出民事调解书,并且让江嘻嘻事先办理自动转执行的手续,只要该建设集团公司在约定的期限内不支付赔偿款,审判庭将直接将案件移交执行局,启动强制执行程序。
调解,一定尊重当事人意愿,但是律师应做好准备工作,努力促成调解,并力求达到案结事了的社会效果。