当代物权法百科全书小辞典431

当代物权法百科全书小辞典431

拟定动产集合抵押登记定限对抗主义（概念首创）

陈绪国

物权法第一百八十九条规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人所在地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”

本条款，是关于拟定动产集合抵押定限登记对抗主义的特别规定。

本辞条，讨论拟定动产集合抵押定限登记对抗主义的概念。

主题：拟定动产集合抵押定限登记对抗主义（概念首创）

拟定动产集合抵押定限登记对抗主义，指企业、个体工商户、农业生产经营者以其众类动产捆绑式集合抵押，并执行自愿登记制度，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。特定抵押人将其现有的或将有的生产设备、原材料、半成品、产品集合抵押的，抵押权人须等到抵押期限届满才能就其集合抵押财产优先受偿，除此之外不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。这是一种引用式的定义。

所谓拟定动产集合抵押定限登记对抗主义，指对已经登记的拟定动产集合抵押权进行定时、定向的限制，适当地限制抵押权的实现形式，以便于生产经营者于平常期间内安心地生产经营，保护正常交易的买受人的利益，并适当涤除抵押权人的追及权或溯及权。确切地说，是因势利导地削弱登记生效的抵押权，降低登记对抗主义的等级，借以保障抵押人和买受人的正当权益，以保障商品生产、商品流通安全和利于增强债务人的货币还债能力。这是一种概括式的定义。

拟定动产集合抵押及其定限登记制度，是中国新型的动产抵押制度，是在总结商品经济社会经验和担保法执法经验基础上的一次大升华与大升格。为企业、个体工商户、农业生产经营者等特定的抵押人拓宽融资渠道、加速资金流动与商品流通、解决三角债危机等创造了良好的法治环境，广受债权人与债务人的欢迎，成为中国新型担保物权制度的一大创意与一大亮点。

所谓拟定动产集合抵押，是法定的抵押制度，因应动产的流动性、离散性和容易毁损灭失性等特征，着重拟定特定的抵押人、抵押物并实施捆绑式集合抵押，从专控抵押人、抵押物入手，以实现拟定动产集合抵押的可靠性、实效性，将相对困难的抵押方式变成相对容易的抵押方式，从而收到既有目标性又有灵活性的优先、完全清偿债权的双重效果。

所谓拟定动产集合抵押定限登记，是意定的兼定限的“登记对抗主义”抵押制度，其与非拟定动产集合抵押登记如交通运输工具和正在建造的船舶、航空器的“登记对抗主义”抵押制度一脉相承。

所有动产抵押登记，均以抵押合同生效为基础条件，以登记生效为优势条件，均采动产抵押“登记对抗主义”制度。但是，定限的和非定限的“登记对抗主义”抵押制度是有所不同的。两者之间的区别，主要在于以下几个方面：

其一，登记抵押财产有群类与个类的区别。

拟定动产集合抵押登记的是一个总部类，即机制现有的生产设备、原材料、半成品、产品的动产集合抵押及登记，可以用同类抵押物数量或者总类的某个、某几个分类抵押物来实现抵押债权，不限于一种抵押物、也不限于一种抵债方式。

非拟定动产集合抵押登记，即交通运输工具和正在建造的船舶、航空器，是按照抵押财产的个类来实现抵押权，抵押财产类别对象不能改变，仅限于一种抵押物、也限于一种抵债方式。

其二，登记的抵押财产有可流变性与不可流变性的区别。

拟定动产集合抵押登记，于拟定动产集合抵押合同成立时是成套装的现有的或者将有的抵押财产与抵押权，也就是两种及以上类别抵押物捆绑“固定”于抵押合同中。然而，从抵押合同生效后到债务清偿期限届满之前或者当事人约定的情形未发生时，所有抵押财产就开始松绑，包括现有的和将有的生产设备、原材料、半成品、产品在内，抵押人该干什么就干什么，该怎么处置与处分就怎么处置与处分，完全呈流变性状态抵押。等到债务清偿期限届满之后或者当事人约定的情形发生以后，立即启动从抵押财产的流变性转化为不可流变性，抵押人再也不能随意处置与处分抵押的财产了。

非拟定动产集合抵押登记，是无套装的专门财产抵押登记，一是一，二是二；一个是一个，二个是二个。不是以成套的总体范围来确定抵押财产与抵押权登记，而是以单位的范围确定抵押财产与抵押权登记，样样都是特定的动产抵押登记，并且有交通运输工具和正在建造的船舶、航空器的发动机号码等“身份证”的专门化登记。抵押财产与抵押权，从一而终地是不可流变性的。于处置与处分抵押财产方面，绝对没有拟定动产集合抵押的那么自由豪放。

其三，登记抵押财产有定限与不定限登记对抗主义的区别。

讲到定限抵押物权，任何抵押财产都有这种担保物权。如果我们再仔细分析研究，便会了解到动产抵押登记对抗主义也分成了两个类别，一个是定限的动产抵押登记对抗主义，一个是不定限的动产抵押登记对抗主义。

本条第2款关于“依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”就是一种定限的动产抵押登记对抗主义。这里的意思是说，拟定动产集合抵押物登记以后，于特定时间内即产生对抗“善意第三人”的法律要件，这是第一层意思；第二层意思呢，你这个动产集合抵押登记对抗主义也要受限制，不能对抗抵押人的正常经营活动，也不能对抗支付合理价款并取得抵押财产的买受人，也没有抵押财产的追及权或溯及权—这叫“定限的动产抵押登记对抗主义”。当然，这第二层意思所针对的，应当是符合“从抵押合同生效后到债务清偿期限届满之前或者当事人约定的情形未发生时”这种事实要件，而不是指任何时候、任何情形下的“定限”。

定限的动产抵押登记对抗主义，与抵押财产的定限转移、变更、处分处置与消灭是相反的概念。前者是放宽型抵押财产的处分处置等，后者是加强型限制抵押财产的处分处置等，两者之间是迥然不同的。比较而言，以现有的或者将有的生产设备、原材料、半成品、产品的动产集合抵押及登记，是放宽型限制抵押财产的处分处置等；交通运输工具和正在建造的船舶、航空器的非动产集合抵押及登记，是加强型限制抵押财产的处分处置等。

其四，登记抵押财产正常处分时存在有无经常买受人的区别。

定限的动产抵押登记对抗主义，因是放宽型抵押财产的定限转移、变更、处分处置类型，于清偿债权债务前，买卖处分和处置抵押财产是经常性的，一向经常存在买受抵押财产的权利人，而且不限人类与人次，不限买卖的多少与次数。并且，以上事实要件发生以后，抵押权人亦无追及权或无溯及权。如果买受人对抵押人下了长期的货物定金或订金，可以对抗未下定金或订金的买受人，这事实上形成了如担保法所示的“保证型”担保物权。

关于“依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”是经常性买受人，他们受到法律保护，是基于以下条件考量的：一是买受的财产是生产设备、原材料、半成品、产品，即动产集合抵押的同类物品，此为定限的动产抵押登记对抗主义的客体；二是受保护的权利主体须是正常交易活动的买受人。譬如，在存货买卖融资中，买受出卖人的在正常经营活动中已经设定的集合抵押的存货的权利人，可受定限的动产抵押登记对抗主义保护；又如，市场交易中的消费者，也可受定限的动产抵押登记对抗主义保护。三是买受人必须是已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。以上三个条件必须同时具备，才有资格充当经常性买受人，可受定限的动产抵押登记对抗主义保护。

非定限的动产抵押登记对抗主义，是不具备经常性买受人的法律要件的。因为动产的非集合抵押与动产的集合抵押的制度是不相同的。交通运输工具和正在建造的船舶、航空器的非动产集合抵押及登记，关键在于，要密切关注与控制抵押财产的买卖行为，即使是存在此类买卖行为，也要经过抵押权人同意或者至少要知会抵押权人才成就。并且，抵押权人于法定条件下具有保全抵押财产的追及权或溯及权。那么，非定限的动产抵押登记对抗主义最好不要产生经常性买受人，最好是不要破坏抵押秩序和抵押权的顺利实现。所有这些，都是与定限的动产抵押登记对抗主义方针政策是不相同的。

其五，登记抵押财产的批准机关不同。

定限的动产抵押登记对抗主义对象，即拟定动产集合抵押登记的对象：申请登记的抵押人是企业、个体工商户、农业生产经营者，抵押权人是债权人，申请登记的财产是集合抵押的财产—现有的生产设备、原材料、半成品、产品，批准机关是动产所在地的工商行政管理部门。为了统一集权和方便管理，物权法未采纳由公证机构办理登记的主张，而确定由工商行政管理部门统一登记

但是，抵押登记的地点，物权法规定的与担保法规定动作的地点有所不同。担保法规定，以企业设备和其他动产抵押的，由财产所在地的的工商行政管理部门办理抵押权登记。物权立法专家考虑到动产易于移动，难以确定其登记方位，而抵押人居住所在地比较稳定，查询、监管也比较方便，因此，物权法规定在抵押人住所地办理动产集合抵押登记。

非定限的动产抵押登记对抗主义对象，即非拟定动产集合抵押登记的对象：民用航空法第16条规定“设定民用航空器抵押权，由抵押权人和抵押人共同向国务院民用航空主管部门办理抵押权登记……。”海商法第13条规定：“设定船舶抵押权，由由抵押权人和抵押人共同向船舶登记管理机关办理抵押权登记……。”担保法第42条第4款规定，以车辆抵押的，为运输工具的登记部门。

担保法第43条第2款规定，当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人未办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。此登记部门的规定，与物权法现行的规定是不同的，应当以物权法的规定为准。

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