当代物权法百科全书小辞典273

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抵押权意义上的变更登记

陈绪国

物权法第一百四十五条规定：“建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押的，应当向登记机构申请变更登记。”

本条款，是关于建设用地使用权变更登记生效的规定。既然建设用地使用权的出让、设立实行登记生效主义法则，那么，建设用地使用权变更亦采取登记生效主义法则。

本辞条，介绍抵押权意义上的变更登记

主题：抵押权意义上的变更登记

抵押权意义上的变更登记，包括公法意义上的变更登记和私法意义上的变更登记两种情形在内。

依据土地登记办法第42条～44条的规定，因抵押而取得土地使用权的变更登记，可以分为以下几类：

第一，因处分抵押财产的变更登记。

土地登记办法规定，因处分抵押财产而取得土地使用权的，当事人应当在抵押财产处分后，持相关证明文件，申请土地使用权变更登记。

处分抵押财产，一般是指处分抵押土地使用权以外的不动产或者动产。如处分房屋、建筑物、构建物及其附属设施，以及处分企业的产品、半产品、原材料、机器设备等抵押财产，有的是与土地使用权发生直接的连带处分，有的是间接的连带处分。处分房屋、建筑物、构建物及其附属设施，是与该建造物下面的土地使用权连带打包处分，而且必须是打包处分。处分企业的产品、半产品、原材料、机器设备等抵押财产，是因为原抵押物是这些东西，当这些东西不足以抵偿债务时，可以土地使用权变现或者转移式连带处分。

因处分抵押财产而取得土地使用权的变更登记，应当是补充变更登记。在此之前，如果是处分的房屋、建筑物、构建物及其附属设施已经进行了抵押登记，或者当时没有进行土地使用权变更登记，则处分时是补充变更登记。

现行法规只认定“依法买卖、交换、赠与地上建筑物、构建物及其附属设施，涉及建设用地使用权的”两种不动产一同变更登记，没有规定上述两种不动产抵押时需同时变更登记。实践上，单一品种和复合品种抵押登记，是可自由选择的。单一的和复合的抵押登记，可以先后登记，反正是登记多少，权利和义务就得到多少。如果是单一品种抵押登记，处分时是两个品种的处分与转移权利，那么，后续的手续必然要增补未登记的不动产品种。

应当注意的是，有些动产也是需要抵押登记的，如机动车辆、船舶、航空器等。不过，登记机关是不属于不动产登记机关。

第二，土地使用权抵押期间的变更登记

土地登记办法规定，土地使用权抵押期间，土地使用权依法发生转让的，当事人应当持抵押权人同意转让的书面证明、转让合同及其他相关证明材料，申请土地使用权变更登记。已经抵押的土地使用权转让后，当事人应当持土地权利证书和他项权利证明书，办理土地使用权变更登记。

以上规定，是相对特殊的情况。一般而论，土地使用权抵押期间，抵押权人是不允许在中途转让土地使用权的。因为，抵押权人与抵押人的关系，是债权债务上的法锁关系，提前转让土地使用权意味着提前解锁了。这对于抵押权人而言，面临着债权失落的危险。其积极措施，是由抵押权人或者由法院来主持转让土地使用权，抵押权人有优先受偿的权利。越是复杂的土地流转关系，越是要清静对待，应当有一套严格的程序和冷静的办法来处理。由此可见，对于“当事人应当持抵押权人同意转让的书面证明、转让合同及其他相关证明材料”要一分为二地对待，不能急功近利，草率从事。

第三，土地抵押主从债权实现的变更登记

土地登记办法规定，经依法登记的土地抵押权因主债权被转让而转让的，主债权的转让人和受让人可以持原土地他项权利证明书、转让协议、已经通知债务人的证明等相关证明材料，申请土地使用权变更登记。

所谓主债权，应当从债权的主体、客体上来认定，构成条件是逢一必进。土地抵押权主体上，如果是多个债权人，可以按照债权的大小程度来决定主次债权。一宗土地上存在多个债权人是法律认可的。土地登记规则第29条第2款规定：“同一宗地多次抵押时，以收到抵押登记申请先后为序办理抵押登记和实现抵押权。” 土地抵押权客体上，存在地上建筑物、构建物及其附属设施并且构成主债权，那么，以该项不动产的债权为主债权，以土地使用权为从债权。另外，地上建筑物、构建物及其附属设施是不动产所有权部分，土地使用权是用益物权部分，权利上也有主次之分。土地抵押权客体上的主债权，比地抵押权主体上的主债权更加明显。

第四，土地抵押期间变更登记的时限

土地登记规则第43条规定，土地使用权抵押期间，抵押合同发生变更的，抵押当事人应当在抵押合同发生变更后15日内，持有关文件申请变更登记。

抵押合同成立后的土地使用权，一般仍然为抵押人行使，其土地使用权登记，为抵押的使用权登记。如果抵押合同成立后的土地使用权，不为抵押人行使，法定要求当事人申请土地使用权变更登记。如果出现土地使用权的再变更，法定要求当事人申请土地使用权再变更登记。反正凡是涉及土地使用权主体、客体、用途的变更，统统需要申请土地使用权变更登记。

土地使用权抵押期间的变更登记，其时限是比其他的变更登记缩小一半。一般的变更登记，限定在30日内，此项变更登记限定在15日内。

以上第一至第三项的“土地使用权抵押期间”的合同变更，全部适用于土地登记规则第43条的规定。

（其他不动产变更登记事项，以下从略）

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