北京市朝阳区法院近日的一起判决引发议论。一名42岁的男保安，“强奸”了一名18岁的男同事。法院以“故意伤害罪”判处被告有期徒刑1年。此判决之所以被议论，是因为，如果按照“强奸罪”的罪名，一般判处3年以上、10年以下有期徒刑，某些带有特殊情形的强奸罪，最高量刑可以是死刑。因此，如果这名42岁的男保安犯有“强奸罪”，只判处1年徒刑，显然不符合“强奸罪”的条文。事实上，北京市朝阳区法院的判决并没有依照“强奸罪”的条文，而是按照“故意伤害罪”来量刑，因为在过程中产生了“轻伤”。于是，人们很自然地产生一个疑问：如果这起同性“强奸”没有造成“轻伤”，“强奸者”岂不是无罪？
    一些法律专家对此解释说，中国法律对于“强奸罪”的认定，受害人只能是女性，现有法律条文中，强奸罪的受害者，没有男性的规定。因此，法律专家说，这是中国法律的空白，使得男性之间的“强奸”没有可适用的法律。法律专家对于这一法律现状的描述，基本上是对的。但是，我们应该看看，这个“法律空白”是如何造成的。据我所知，这个“法律空白”的存在也就十几年的时间，在此之前，男性之间的同性强奸，并没有现在的“空白”，而是有法可依的。
    我国以前的法律中，有一条叫做“流氓罪”。流氓罪涵盖的内容较多，其中就包括聚众淫乱玩弄男性少年，鸡奸幼童或以暴力胁迫方法鸡奸他人等。从量刑上说，流氓罪一般处以7年以下有期徒刑，情节严重的，也可以判处死刑。换句话说，如果北京市朝阳区法院按照“流氓罪”来处罚那名42岁的保安，应该不会只判处1年有期徒刑。但是，当年，在一些专家的批评意见声中，西历1997年，我国新修订的《刑法》删去了“流氓罪”。
    《刑法》删去“流氓罪”的理由是，流氓罪所包含的内容太多，又不是很明确，使得定“流氓罪”的随意性较大。而且，多种犯罪情节在同一个宽泛的量刑标准下，也容易出现轻罪重判的现象。因此，用法律专家的话说，“流氓罪”属于“口袋罪”，也就是说，没有明文规定的犯罪或疑似犯罪行为，都可以扔到“流氓罪”这个大口袋中，而且，处罚可以比较随意。
    从人权的角度说，上述意见有一定的道理。但是，从社会现实的角度说，以前存有“流氓罪”这一罪名也不是没有道理。法律繁琐、臃肿是现代社会的一个毛病，“流氓罪”的存在，某种程度上是法律简单的体现，尤其是在几十年以前，中国的治安环境相对较好，犯罪率不高。以“流氓罪”所涉及的“以暴力胁迫方法鸡奸他人”，也就是男性同性强奸来说，发案也不多，因此，简约的法律并不影响实际运用，也没有所谓“法律空白”。
    当法律朝着精确化、定量化、繁琐化方向发展的时候，西历1997删除“流氓罪”，实际上是将“流氓罪”原先所笼统包含的众多犯罪行为，加以分解了。从原先的“流氓罪”中，分解出强制猥亵侮辱妇女罪、猥亵儿童罪、聚众淫乱罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪等。细心的人会发现，“流氓罪”原先包含胁迫“鸡奸”的罪名没有了，由此，才造成所谓“法律空白”。这个“法律空白”的出现，还伴随着另一个现象在中国社会同时出现，即：要求同性恋合法化。我很难判定，分解“流氓罪”后，遗漏“胁迫鸡奸”罪名的现象，与推动同性恋合法化存在怎样的关系。在“流氓罪”存在的时候，男性同性恋行为，即便是成人之间，只要发生吵架等不愉快的事情，都很容易套用到“流氓罪”，从而使得每一个男性同性恋都有可能被定为“流氓罪”。因此，为了推动同性恋合法化，“流氓罪”中所包含的胁迫“鸡奸”内容的取消，等于是去掉了男性同性恋头上的紧箍咒。“流氓罪”被分解后，没有“同性强奸”的罪名，我不知道是不是故意的。
    于是，在西历1997年以后，很长的一段时间，同性恋几乎成为性犯罪的避风港，包括同性强奸、同性卖淫。有关调查指出，近年来被曝光的多起男性同性强奸，都因“法律空白”而仅仅赔钱了事。我以前做法制节目的时候，曾经接触到一个案例，一名优秀的男性大学生，被几名同性恋者轮奸，却没有法律保护他。于是，他只好假扮同性恋者，混入这个圈子，自己当侦探，查清轮奸他的人，一一实行个人复仇。然而，由于所谓“法律空白”的问题，这个选题没有通过。这些现象说明，由于“法律空白”，同性恋犯罪在我国几乎成为安全的避风港。
    因此，对于同性恋犯罪相关法律条文的缺失，是一件很蹊跷的事情。联系到前不久还有性学专家呼吁取消“聚众淫乱罪”，而“聚众淫乱罪”也是从“流氓罪”里分解出来的，我们是否感到一种力量，试图从法律上为所谓“性解放”开绿灯？我们清晰地看到，对于“同性强奸”罪名的所谓“法律空白”，是伴随着西化的过程、是在主张向西方“先进”学习的过程中产生的。它彷佛是一个老电影里的台词：“悄悄地进村，打枪地不要”。如今，当人们再说“法律空白”的时候，我觉得应该有必要认真反思，这个十几年里的“法律空白”是如何产生的。因为，这件事情的本质像很多事情一样，原先中国有的东西，为了向西方学，把原先的东西扔了；向西方学到出事的时候，又反过头来说中国不好。某些人就是这样出尔反尔，而且，一贯正确。真乃奇观也。

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