当代物权法百科全书小辞典373

当代物权法百科全书小辞典373

担保人三角债定限担保

陈绪国

物权法第一百七十五条规定：“第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。”

本条款，是关于债权人未经担保人同意允许债务人转移债务之法律后果的规定。确切地说，是法律赋予担保人关于三角债的一项定限担保物权，用以对抗债权人或者债务人的不法侵害。此项规定也是专项规定，具有一定的指导作用。

本条款因省略了一些语句和词组，应当仔细解读。

本辞条，讨论担保人三角债定限担保。下辞条，讨论三角债担保制。

主题：担保人三角债定限担保

担保人关于三角债的定限担保，亦即未经担保人同意的债务转移的定限担保物权，是指物权法专门设置的用于保护“第三人提供担保”的专项制度，强调书面同意和债权人允许制度的意定担保制度。

其物权化、法锁化指针，是采取意定生效主义——“第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。”

所谓“担保责任”，就是责任担保，即为了方便快捷地实现债权并优先受偿和履行债务，债务人用自己的财产进行担保是本职上的“责任”。但是，当第三人受托提供担保时，担保债务即“担保责任”则由第三人承担。所以，“担保责任”，与“担保过程中违反法律责任”是两个不同性质的概念。

所谓“未经其书面同意”，主要是指未经担保人“书面同意”，“其”即担保人，这是本文。引申义的“其”，包括了债权人和债务人在内，可能也包括第三人在内，不过，第三人是存在于另外一个“书面同意”的场合里面。因为，一是“书面同意”的合同，主要是债权人与债务人“双方书面同意”，一个都不能少；二是对于第三人来担保而言，当然也面临着是采书面同意还是其他方法同意的选择，尽管为债务人承担“担保责任”的意向已定。本条款的“其”，肯定是引申义、多义词，不是本义、单义词，否则，就会用“担保人”来代替了“其”。

所谓“未经其书面同意”，就是债权人和债务人都已经同意，第三人也默许了，只是未采取书面形式而已。本条款的意思在于：“未经其书面同意”——未经其（主要指担保人）没有运用合同书或者信件和数据电文（包括电传、电报、传真、电子数据交换和电子邮件）等任一形式同意（或者口头同意），同样地也可以达成第三人担保的协议。至于协议的主要内容，是允许全部转移、还是部分转移给债务给第三人，则由债权人来决定。但是，“转移债务”不等于免除债务，“不再承担相应的（全部的或者部分）担保责任”不等于没有任何责任。债务人转移债务以后，等到第三人向债权人的债务清偿完毕以后，面临着向第三人还债的责任。另外，如果第三人虚假担保，给予债权人造成经济损失的，同样地可以追究担保人委托担保的责任。

所谓“转移债务”，不是撤销、免除债务，而是“转移清偿债务”。向债权人承担的债务，原本由债务人直接清偿，因客观原因由第三人来转移清偿，即“代理转移债务”。

所谓三角债定限担保，主要有以下特征：

第一，定限担保采意定生效主义。

三角债定限担保，即“第三人提供担保”，使担保关系趋向多元化、复杂化。定限担保的成败利钝和法律效力，在于设计规则、过程控制，在于当事人各方面的意思自治——采意定生效主义。

他们所面对的问题是：是否同意第三人代理担保？担保债务的范围是全部还是部分？转移债务清偿，是以书面形式的合约为准，还是以其他形式为准？如果未经其书面同意，债权人又允许债务人转移债务怎么办？等等。法律并不强求权利义务的各方怎么作为或者不怎么作为，只能由双方或者三方当事人商量着办理。其目的在于，最大限度地给予当事人以契约自由，以便于活跃第三人担保机制，为清偿债权债务提供更多更好的便利条件。

三角债定限担保，是一个相当复杂的担保系统，各种情况都有可能发生。真正推敲起来，还远不止本条款那么简单。法律所做的事情，只能是给原则，给点子，给路子，给法子，不能过多地干预当事人的意思自治；即使强加干预了，也不一定发挥多大的作用。所以说，定限担保采意定生效主义，不失为一种正确的主张，也是行之有效的好办法。

第二，人保与物保相结合。

关于人保与物保，下个条款会提到，不过，那里的人保是指保证，意义上与本文有区别。实际上，本条款的内容分析，就包括了人保与物权相结合的性质。所谓第三人担保，就是人保。

（1）从横切面看人保与物权相结合

人保与物权相结合有着内在联系。这种联系，是三角债定限担保建立的基础条件，同时又反作用于三角债定限担保，跟铁三角一样的牢固。

三角债定限担保，是一个相当复杂的法锁系统，先由一般债权债务关系法锁转化为担保债权债务关系法锁和担保物权关系法锁，并且加入了第三人的债权债务关系法锁和担保物权关系法锁。不过，无论是单纯的法锁或者是复杂的法锁，首先锁定是债权人和债务人。

所以，三角债定限担保的第一层含义，就是“人保”——人的资格保、权利保、性格保、行为保、义务保、责任保等等担保，只不过是隐晦曲折而已，或者说只不过是人们很少关注而已。

三角债定限担保的第二层含义，就是“物保”——抵押物保、质押物保、留置物保以及权利质押保、债权保、债务保、责任保等等担保与反担保。所有这些财产保、权利保以及担保与反担保，都是经过债权人、债务人与第三人一起来完成的，体现了人保与物权相结合的性质特征。

（2）从纵切面看人保与物权相结合

人保与物权相结合有着外在表现。这种表现，是三角债定限担保发挥作用的结果，也是一般担保合同中不会出现的特殊现象。

一般担保物权，是债权人与债务人“一对一”的组合形式，各人的责任各自承担，没有连带担保，也没有连坐制度。

三角债定限担保物权，是债权人、债务人与第三人“一对一对一”的组合形式，一人违约或者犯错，有可能连累他人，有连带担保，也有连坐制度。

第三，定限担保可转移债务

定限担保的性质，可以采意定生效主义为杠杆、以人保与物权相结合为后盾，因而，于“可转移债务”方面有着很大的机动性、灵活性。

定限担保的愿意或者原则，就是允许第三人来充当债务人和债务代理人、担保委托人，这个方面，没有法制障碍，也没有办不到的事情。

作为猴急的债务人，找个替身为自己效劳，可以缓解担保和债务上的燃眉之急，免得清偿债务时不能完成任务而受到惩罚，能够转移债务是多少算多少，如果有需要和可能，恨不得全部转移出去才好。

作为担心的债权人，也最希望担保债权能够优先受偿和圆满实现，免得夜长梦多，横生枝节。一般而论，债权人不挑剔、不反感，完全可以支持债务人全部或者部分转移债务，反正能够达到目的便是了。

作为有善心或者有利可图的第三人，只要有能力、有财力物力，也会视此为慈善或者收益的好机会，为债务人代理担保和清偿债务也是容易做到的事情。特别是亲戚朋友，对于充当担保人是很热心的，为朋友转移债务也是功德无量的事情，不做白不做。

以上定限担保的“可转移债务”的关键人物到底是谁？从制订合同上来说，债权人有决定权，是订立合同的关键人物；从定限担保上来说，第三人一边是为债务人做好人，一边是为债权人做好人，是三角债主体的关键人物。至于债务人已经退出二线，是债权人和担保人的配角。

本题目有不尽事宜，请参见“担保人定限三角债的注意事项”的五项说明，故不赘述。

价值中国

新知识 - 新思想 - 新经济实名制-专业主义-权益激励

当代物权法百科全书小辞典373

您还没有登录，请您登录后发表评论。